Что такое дробление с т.зр. незаконной налоговой оптимизации? Это когда несколько компаний и/или ИП, искусственно разделенных юридически, фактически выступают в бизнесе единым целым, но при этом будучи формально отдельными юридическими и экономическими субъектами, имеют право применять упрощенные налоговые режимы с пониженными налоговыми ставками, чего одна объединенная компания вместо всех этих искусственно разделенных была была лишена. Отсюда и возникает соблазн у предпринимателей разделять свой бизнес на несколько юр лиц и/или ИП, чтобы не выйти за допустимые пределы применения специальных налоговых режимов. А самым легко узнаваемым таким пределом является выручка бизнеса.
Итак. Что же является признаками незаконного дробления бизнеса для налоговых органов?
Безусловно, пальмовая ветвь лидерства принадлежит Взаимозависимости, она же Аффилированность.
Дробление усматривают в отношении группы компаний и/или ИП, которые являются взаимозависимыми. Взаимозависимость легко проверить по ЕГРЮЛ на сайте налоговой или же можно воспользоваться одним из сервисов, которые собирают информацию о компаниях и ИП из различных открытых источников. У компаний будут одни и те же учредители, ИП, также обращают внимание на совпадение директоров (единоличных исполнительных органов) в компаниях. Также зачастую признак взаимозависимости могут усмотреть, если в компаниях трудятся родственники сотрудников зависимых компаний. Компании могут признать взаимозависимыми даже при отсутствии формально совпадающих учредителей или директоров. К примеру, когда есть один общий собственник бизнеса, который ставит на места учредителей/директоров своих родственников, друзей, т.е. людей которым он может доверять и которые будут выполнять его указания. В таком случае принято называть таких учредителей и директоров номиналами. Но и такую взаимозависимость можно доказать путем допроса/опроса соответствующих сотрудников.
Но взаимозависимость еще не означает незаконного дробления. Если компании/компаниям удастся доказать, что они действуют независимо друг от друга, самостоятельно принимают решения, самостоятельно определяют ценовую политику, а директора полностью используют свои полномочия, данные им трудовым договором и Уставом организации, то при отсутствии других признаков дробления весьма вероятно, что суд примет позицию компаний по разделению бизнеса законной и отвечающей деловым целям.
Говоря о самостоятельности компаний, нельзя не упомянуть о таком факторе, как возможность распоряжаться счетами в банках. Если банковские платежи подписывают лично директор/главный бухгалтер, а не бенефициар или его представители, то вполне можно говорить о самостоятельности компании (с учетом, конечно, других факторов). Обычно при искусственном разделении фактический собственник компании не будет доверять ведение банковских счетов независимым сотрудникам отдельных компаний, а сосредоточит финансовую деятельность в условной управляющей компании, чтобы контролировать платежи и все фактические движения денежных средств. Такая организация работы в части финансовых потоков легко вскроется на допросах сотрудников представителями налоговых органов.
Другим признаком незаконного дробления бизнеса может быть доказанный факт смещения прибыли в сторону низконалоговой компании. Занимающиеся незаконной налоговой оптимизацией предприниматели продают товары от производителя внутри группы по низкой цене, а рыночную цену на товар назначают при продаже товаров конечным покупателям от компании на УСН.
В итоге у производителя могут наблюдаться кассовые разрывы, так как он продает свои товары внутри группы по низкой цене. Восполняют эти кассовые разрывы внутригрупповыми займами по низкой процентной ставке или же вообще беспроцентными займами производителю от конечной низконалоговой компании, которая и генерит всю прибыль. Вот только производителю нечем отдавать эти займы, графики платежей по займам не соблюдаются, проценты не платятся. А это все - очередной признак дробления бизнеса. На внешнем рынке никто такие подарки в виде беспроцентных займов да еще и с необязательностью их возврата никто бы не стал делать.
Продолжая тему займов, стоит упомянуть еще о таком рискованном шаге, как получение от покупателей за поставленный товар займов вместо оплаты теми УСНщиками, которые к концу года приближаются к пороговому значению, установленному для применения УСН. Такая ситуация возникает обычно к концу года, когда налогоплательщик на УСН понимает, что он близок к тому, чтобы превысить установленный предел для применения УСН, а потому, отгружая покупателю товар, просит того вместо оплаты выдать заем, а оплату провести уже в новом году. Так как получение займа не признается реализацией, то это и не увеличивает выручку УСНщика в текущем году и он как бы остается в пределах лимитов. Стоит предупредить, что такие, с позволения сказать, оптимизационные шаги легко вскрываются налоговыми инспекторами и в суде мало шансов отстоять свою позицию.
Двигаемся дальше.
Один и тот же вид деятельности для аффилированных компаний внутри группы при отсутствии другого экономического обоснования разделения одного вида деятельности на несколько компаний или ИП - явный признак дробления.
Весьма показательный пример в этот отношении - дело обувного ритейлера Zenden. Налоговая доначислила около 1 млрд. за дробление. Была доказана аффилированность ООО Дом одежды и ИП, ведущих деятельность в разных регионах, и подконтрольность всех юр лиц и ИП одному бенефициару. ИФНС сделала вывод о том, что целью разделения одного вида деятельности на несколько экономических субъектов была незаконная налоговая оптимизация и возможность применять упрощенную систему налогообложения для лиц, входящих в группу (дело А11-15678).
В противовес вышесказанному можно привести пример с организацией бизнеса по франшизе. Это когда концессионер - обладатель собственного товарного знака и стандартов обслуживания - развивает бизнес через привлечение франчайзи. Тут налицо один вид деятельности, одна торговая марка, но франчайзер и франчайзи в данном случае должны быть независимы. Франчайзер не может оказывать бухгалтерские услуги франчайзи, сотрудники одного франчайзи не должны (по крайней мере, руководствуясь деловыми целями) переходить от одного франчайзи к другому, сотрудники франчайзи не должны подчиняться руководителям из фирмы-франчайзера и т.д. Т.е. налицо должна быть самостоятельность ведения деятельности фирмами-франчайзи с соблюдением стандартов и требований франчайзера, закрепленных в лицензионном или концессионном договоре.
Какие еще признаки дробления может усмотреть налоговая в организации бизнеса? Это совпадающий фактический адрес, IP адрес, наличие печатей в одном месте, наличие бухгалтерских баз в одном компьютере или на одном сервере, наличие прямых указаний от сотрудников одного юр лица или ИП сотрудникам другого юр лица или ИП и т.д.
